看到一位当事人的笔录里写着这样一句话：“我抽头获利大概三万多元。”办案民警问他怎么算的，他说“总收入减总支出，剩下的就是我的”。这句话让我沉思了很久。
办过开设赌场案的律师都知道，赌资数额的认定，往往直接影响刑期。有些人可能觉得，多认定一点少认定一点，差别不大。但实际上，很可能因为多认定一笔流水，刑期就从一年以下直接跃升至五年以上。这不是危言耸听。这类案件的法律分界线非常明确：一般情节，刑期在五年以下；一旦被认定为“情节严重”，刑期就是五年以上十年以下。而情节严重的标准，就是赌资累计达到一定金额，或者抽头渔利达到一定金额（这里指法定的数额标准）。
很多当事人根本不懂这些。在公安讯问时，出于紧张或者“配合”的心态，随口就承认了不属于自己的流水和获利。更常见的情况是，他们根本搞不清楚“流水”和“获利”的区别，以为银行卡里进来的钱都是自己的“盈利”。等到公安要求签字确认时，连看都没仔细看，就草草签了字。等到证据固定下来，再想翻供或者解释，已经是困难重重。最后的结果，就是把自己推向了“情节严重”的境地，想退都退不出来。
这让我想起前段时间办理的一个案件。当事人被刑事拘留后，家属第一时间委托我们进行会见。在看守所，我核实了公安机关初步认定的情况。根据当时的认定，流水总额在红线附近徘徊，但获利数额已经被算到了“情节严重”的门槛之上。当事人告诉我，公安机关直接通过“总收入减去总支出”的差额，认定他获利数万元。
我问他，这个数字是怎么来的？他一脸茫然。我接着问，你知不知道，这些钱里，有多少是你自己赌博赢的，有多少是你抽头渔利（也就是组织赌博赚的手续费）？他想了一下，说：“我自己赌博确实赢了一些，但具体有多少，没算过。公安说是这么多，我就认了。”
这就是问题的关键所在。开设赌场罪惩处的，是“提供赌博场所和组织赌博”的行为。个人参与赌博，只构成独立的治安违法行为，与开设赌场罪的犯罪金额完全是两码事。个人通过赌博赢得的资金，依法不能计入开设赌场的赌资和抽头获利中。但很多当事人不知道这一点，更不知道在笔录中必须清晰地区分“个人的投注资金”和“他人投注的赌资”。一旦笔录中没有明确区分，或者随意认可了公安的计算方式，后期再想通过证据来证明区分，难度会非常大。
幸运的是，这个当事人只做了一次笔录，还有机会更正。我在会见时反复提醒他：下次办案机关再做笔录，你必须一字一句、准确无误地说清楚——其中多少是你自己赌博赢的，多少是你抽头渔利赚的。必须确保这些信息被准确记录，并由你本人签字确认。由于一开始的无知，未能明确区分，他差点被推向了五年以上有期徒刑的深渊。而事实上，他实际开设赌场抽头获利只有几千元。
我想对所有涉及开设赌场罪的当事人及其家属说一句：做笔录，是整个案件办理过程中最重要的环节，没有之一。它就像案件的“定海神针”，一旦固定，后期翻盘的难度会非常大。
我们律师在会见当事人时，首要任务就是仔细核对每一次笔录的内容，逐字逐句梳理细节。目的只有一个：避免当事人因缺乏法律知识或信息不对称，随意承认对自己不利的证据。很多家属在家人刚被抓时，第一反应是找关系、托人情，这往往是最错误的做法。刑事案件的程序节点非常关键，尤其是被刑事拘留后的初期阶段。这段时间，律师能做的第一件事，就是通过会见，帮当事人“踩刹车”。
从刑事拘留到审查起诉，时间并不宽裕。很多影响结果的节点，往往在当事人意识到之前就已经过去了。如果你现在还不确定该怎么办，可以把情况告诉我，我帮你看看，当前最重要的是什么。
刑事案件最怕的不是案情复杂，而是在不了解规则的情况下走错了第一步。如果等到公安部门已经做了三四次笔录之后才寻求改变，想要修改笔录将变得极为困难。把握住最开始的时机，比什么都重要。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
