最近接手了一个即将移送检察院的非法经营案件。会见当事人时，他反复问我一句话：“叶律师，我只是正常做生意，怎么就成了犯罪？”这个问题，其实是很多类似案件中家人问得最多的。今天，我想把这个案子背后的思考逻辑，跟当事人和家属们聊聊。
第一，办案机关认定“违法”的依据，真的够级别吗？
非法经营罪最核心的前提，是“违反国家规定”。这个“国家规定”不是随便什么文件都算，它必须是全国人大及其常委会制定的法律，或者是国务院制定的行政法规。办案机关很多时候会拿部门规章、地方性文件来当依据，这从法律层级上就站不住脚。一个明显的差异是，如果用错了依据，定罪的门槛就完全不同了。我审查卷宗时，第一件事就是看这个。如果指控所依据的规定级别不够，那这个案子的辩护空间一下子就大了很多。很多当事人自己并不清楚这一点，容易在“我认罪”的慌乱中错过这个重要的突破点。
第二，行为人“不知道这是违法的”，这个理由成立吗？
这一点，很多人容易忽略。非法经营罪是行政犯，这意味着，如果行为人根本不知道自己的行为是违法的，那他的主观故意就存在问题。尤其在一些新兴行业，监管政策刚出来的时候，很多经营者一直正常经营，既没有被行政处罚过，也没被行政部门提醒过违法。他怎么会知道自己已经在打擦边球，甚至已经越了线呢？我办过一个外省某市的案子，当事人经营多年的实体业务，所有手续都正常办。结果政策一变，他成了打击对象。在辩护中，我们着重论证他主观上确实没有犯罪故意，最终案件取得了比较好的结果。所以，不是所有“被抓”的人都明白自己在“违法”，这一点需要仔细去还原和论证。
第三，办案机关算的“犯罪金额”，真的是涉案的真实数额吗？
非法经营罪的量刑，很大程度上取决于“情节”和“数额”。这里有个关键：必须把刷单的流水、上下游之间的虚假交易金额，从真实的交易数额里剔除干净。实践中，尤其是涉电商案件，这种错误很常见。办案机关拿到的交易流水是全量数据，但里面很大一部分是买流量或内部刷单的假数据，根本不是真实的经营额。如果不区分清楚，金额可能会被放大数倍甚至更多，那量刑直接从三年以下跳到五年以上，完全是天壤之别。我经常跟团队里年轻律师说，看卷宗要像筛子一样，把每一笔流水都过一遍，不能想当然。很多当事人和家属被办案机关给出的天文数字吓懵了，根本没想到去问：“这笔钱确实是真交易吗？”
说到最后，一个案子能不能有所转机，往往不在于法条有多复杂，而在于有没有人愿意帮当事人把这些细节一个一个抠清楚。刑事案件最怕的不是案情复杂，而是在不了解规则的情况下走错了第一步。如果你或者你身边的人，正面临类似的情况，可以先跟我说说情况，我帮你看看，当前最关键、最紧迫的事情到底是什么。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
