“叶律师,我丈夫涉嫌非法经营罪,之前的律师建议我们先退一笔上百万的款项,说这样有机会取保候审。可我总觉得不对劲,人都已经被逮捕了,退了这笔钱,真的能出来吗?”
前几天,一位女士坐在我对面,脸上写满了困惑和焦虑。她丈夫的公司因经营问题被查,认定的销售金额相当可观。家属救人心切,但面对前任律师“先退钱再争取”的建议,又本能地感到不安。这种两难,在很多经济犯罪案件的家属身上,我见过太多次了。
退赃退赔,是刑事案件中一个非常重要的环节,它直接关系到当事人的认罪悔罪态度,影响着最终的量刑。但这件事就像在棋局中落子,时机和位置至关重要。走对了,可能盘活全局;走错了,不仅钱花了,人也未必能获得更理想的结果。
很多家属朴素地认为,只要把钱退了,就能显示出好态度,事情就好办了。这个想法不能说错,但得分情况看。
比如一些案情简单、有明确被害人的案件,像是故意伤害或者盗窃。在这种情况下,被害人的情绪往往很激动,一份及时的赔偿和真诚的道歉,换来被害人的《谅解书》,对于申请取保候审或者后续争取缓刑,作用非常直接。因此,这类案件,我通常会建议家属在条件允许的情况下,尽早与被害人沟通,完成赔偿和解。
但是,我们今天谈的非法经营罪这类经济犯罪,情况就复杂多了。它往往没有传统意义上“一对一”的被害人,争议的焦点也集中在“违法所得”的认定上,这就决定了我们不能简单照搬前面的逻辑。
这是那位女士最困惑的地方,也是很多当事人家属最容易踩的坑。公安机关在侦查阶段认定的“涉案金额”,很多时候指的是总的经营数额或销售流水。但根据法律规定,需要退缴的“违法所得”,指的是剔除成本后的纯利润。
举个例子,就像那位女士的丈夫,公安机关初步认定销售金额是上百万。但经过我们后来核实,他的进货成本可能就占了数十万,那么真正需要退缴的违法所得,其实是那几十万的利润部分。两者之间,可能相差巨大。
为什么不能急着退?因为在侦查阶段,当事人自己往往也是一笔糊涂账。很多做生意的朋友平时并没有精细记账的习惯,资金流水进进出出,突然被问到具体赚了多少钱,他自己也说不清楚。在数字还没核准之前,盲目地按照公安机关初步认定的销售额去退,相当于自己把一个未经证实、可能虚高的数字给认了下来。这笔钱一旦退出去,后续想要再主张扣除成本,难度就非常大了。
既然侦查阶段不能轻易退,那什么时候是最佳时机呢?我的答案是:案件移送到检察院审查起诉阶段。
原因有两点:
第一,信息差被填平了。案件到了检察院,律师才可以阅看全部的案卷材料。这意味着,我们可以根据银行流水、进出货单据、言词证据等所有材料,进行全面分析,精准地计算出法律意义上的“违法所得”到底是多少。这时候的退赃,是建立在事实和证据基础上的,有理有据。
第二,策略价值最大化。在审查起诉阶段,检察官会就量刑建议与律师进行沟通,这就是我们常说的“认罪认罚从宽”制度下的量刑协商。在这个节骨眼上,我们拿着精准计算出的违法所得,主动向检察机关表示愿意全额退缴,这会成为一个非常有分量的从宽情节。这份主动和精准,远比在侦查阶段的盲目和被动,效果要好得多。
回到开头那位女士的问题。她的丈夫已经被批准逮捕,这意味着案件的强制措施已经升级,单靠退钱就想马上办理取保候审,现实的可能性已经很小。仓促退掉一笔不小的款项,不仅于事无补,还可能让家庭陷入更大的经济困境。
刑事案件最怕的不是案情复杂,而是在信息不对称的情况下,凭着一腔好意办了错事。尤其是家属,在慌乱之中很容易做出错误决策。如果你现在也面临类似的困境,不确定哪一步该走,哪一步不该走,可以先把具体情况告诉我。我帮你分析一下,当前最应该做的是什么,最不应该做的又是什么。
在法律的框架内,每一个程序节点都有它独特的价值。冷静下来,在对的时间做对的事,远比匆忙地做任何事都重要。这不仅是对当事人负责,也是对整个家庭负责。
叶斌律师,刑事辩护律师,浙江允道律师事务所主任,创始合伙人,执业十八年以来,专注刑事辩护领域,带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪,销假类犯罪,性侵类犯罪,毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护,在杭州有良好的口碑。