“挂靠社保”这个词，对很多灵活就业的朋友或者暂时离职的人来说，可能并不陌生。但最近，把它和“诈骗罪”联系起来的讨论越来越多，这让不少人心里犯嘀咕：一件看似普遍平常的操作，怎么就可能和刑事犯罪扯上关系了？作为一名办了十几年刑事案件的律师，我发现很多时候，法律的争议点，往往就藏在这种我们习以为常的事情里。
要弄清楚这个问题，我们得先聊一个更根本的区别。最近有位朋友在和我讨论时，拿保险诈骗来举例，我觉得这个思路很有启发。我们不妨看看《刑法》对保险诈骗罪是怎么规定的。法律里明确列举了几种情形，比如，投保人故意虚构一个根本不存在的保险标的，像是给一座假矿山投保；或者在发生事故后，故意夸大损失，把几千元的维修费说成几万元；再或者，干脆凭空捏造一起从未发生过的事故来骗取保险金。你看，这些行为的核心，都是直接指向“骗取保险金”这个结果。但是，有一种情况很有意思。比如，一位张先生本身有某种疾病，按规定是买不了某款健康险的。他隐瞒了病史，成功投保并按时缴纳了保费。这种行为算不算保险诈骗呢？从刑法的规定来看，这并不构成。为什么？因为他骗取的是一次“交易机会”，是获得一份保险合同的资格，而不是直接去骗那笔保险金。至于后续如果他真的生病，保险公司发现他隐瞒病史，完全可以通过民事途径，比如主张合同无效、拒赔或者解除合同来解决，但这和刑事犯罪是两码事。
现在我们把这个逻辑套回到挂靠社保的问题上。绝大多数选择挂靠社保的人，他们的初衷是什么？是为了让自己的社保不断缴，为了将来能有份养老金，为了生病时能用医保报销。他们是通过一家公司代缴，虚构了一个劳动关系，这个事实是存在的。但他们的最终目的，是为了骗取一个“参保的资格”，一个参与到社会保障体系里来的机会。这和前面提到的，为了获得交易机会而隐瞒病史去买保险，逻辑上是相似的。这与刑法上诈骗罪所要求的“以非法占有为目的”，是有本质区别的。非法占有，简单说，就是一门心思想要把不属于自己的钱，用欺骗的手段装进自己口袋。而挂靠社保的人，心里想的往往是“我交了钱，以后也能享受待遇”，这更像是一种不规范的“交易”，而不是一种纯粹的“占有”。我们律师行业也有一个很有趣的现象。律师按规定是不能兼职的，但我们都得缴纳社保。可当有律师真的发生工伤去申请理赔时，社保机构有时会以律师和律所是提成制、不存在劳动关系为由拒赔。你看，这就形成了一个矛盾：一方面要求你必须买，另一方面出事了又不承认劳动关系。在这种情况下，我们自己缴纳社保，享受退休和医保待遇，难道也成了犯罪吗？我想，大部分人凭常识和情理去判断，都会觉得这说不通。
刑事案件最怕的不是案情复杂，而是在不了解规则的情况下走错了第一步。我这么说，并不是在鼓励大家去挂靠社保，这种行为本身确实不合规，存在法律风险。但我们必须清楚，不合规和犯罪之间，还有很长一段距离。如果你现在正为此事感到困惑和担心，可以先把具体情况告诉我，我帮你分析一下，看看事情的性质到底到了哪一步。
说到底，法律不应该是高深莫测的，它最终要回应的是我们普通人的常识和常情。一个行为是否构成犯罪，不应该仅仅看它是否“虚构”了什么，更要看行为人内心的真实目的是什么。我想，这也是法律应有的温度。至于挂靠社保这件事最终如何定性，还需要看各地司法实践的走向，但至少，我们不应轻易地给每一个这么做的人都扣上“罪犯”的帽子。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
