最近,我们团队在办一个开设赌场罪的案子。和检察官沟通了几轮,量刑的大方向基本定了,可能在两年多。但有个细节卡住了——公诉人指控的违法所得金额,对好几个同案犯都说得比较模糊。
这其实是个机会。金额不明确,意味着退赃的基准也不明确。我们立刻向检察院提出,需要明确我们当事人被指控的具体违法所得数额。目的很明确:只要数字定下来,我们就全额退。
为什么这么执着于退赃?因为检察官之前给出的量刑建议,是在没有考虑退赃情节的情况下提出的。一旦我们全额退赃,这就成了一个全新的、法定的从宽情节。我们必须在法庭上,把这个情节的价值充分讲出来,争取在检察官建议的刑期基础上,再往下调。
这个案子让我想起一个很重要的经验:和检察官沟通量刑,不能只靠感觉,必须手里有“硬货”。
第一次和检察官谈的时候,他凭经验感觉,这个案子大概要判两年半到三年。但我们自己根据案件金额、当事人的具体作用,对照着量刑规范仔细算过。算出来的结果,刑期应该在两年以内,而且幅度空间还不小。
当我们把这个计算过程和依据摆出来,检察官的态度立刻就变了。他明确表示,如果我们的计算有明确依据,量刑是可以调整的。你看,这就是专业计算带来的话语权。你不打无准备之仗,手里拿着量刑规范一笔一笔算出来的数字,就是最有分量的谈判筹码。
除了量刑,罪与非罪、此罪与彼罪的辩护,往往就藏在监控录像的细节里。
我遇到过另一个聚众斗殴的案子,公诉机关指控我们的当事人有斗殴的故意。但我们反复看了监控,发现了一个关键点:冲突刚起的时候,我们的当事人有明显的上前劝阻、制止的动作。这个细节,恰恰证明了他最初没有参与斗殴的意图。
这是第一个辩护要点。第二个焦点,在于事中的行为。检察官也承认,事前确实没有明确的犯意沟通。那么重点就看事中——当事人有没有通过行为,默许甚至支持了同案人员的冲突?
我们把监控一帧一帧地分析:冲突是谁先动手?谁先去拿的工具?在整个长达十几分钟的过程中,我们的当事人是主动攻击,还是在被动防御甚至逃跑?这些时间长短、行为先后的细节,串联起来,就能描绘出完全不同的画面。很多时候,当事人觉得自己“只是在场”,但在刑法上,在场时的具体行为,才是认定主观故意的关键。
刑事案件走到审查起诉阶段,就像棋到中盘。量刑的谈判、罪轻的辩护,每一步都需要既懂法律条文,又懂司法实践的具体规则。手里有计算,眼里有细节,才能为当事人找到最有利的路径。如果你正面临类似的困境,对指控的金额、量刑的预期感到困惑,可以先把情况告诉我。我帮你看看,当前阶段,最值得去争取的点在哪里。
叶斌律师,刑事辩护律师,浙江允道律师事务所主任,创始合伙人,执业十八年以来,专注刑事辩护领域,带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪,销假类犯罪,性侵类犯罪,毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护,在杭州有良好的口碑。