“我家人虽然发了那些视频，可他一分钱都没赚到啊，法官是不是能判轻一点？”
在接待咨询时，我经常听到家属这样说。这或许是一种本能，总觉得“没获利”就等于“危害小”，量刑上应该网开一面。但说实话，这个想法很危险，因为它建立在一个错误的法律认知上。
很多人会把事情想成一个简单的算式：行为+实际获利=后果。如果获利为零，后果自然应该减轻。但法律上的逻辑并非如此。
问题的核心，在于混淆了“牟利目的”和“实际获利”这两个概念。这就像是买了一台机器准备开工生产，机器因为故障一直空转，没生产出任何产品。但你能说买机器的人没有生产的“目的”吗？显然不能。刑法里关于传播淫秽物品，恰恰就区分了两种完全不同的罪名：传播淫秽物品罪，和传播淫秽物品牟利罪。决定定哪个罪的，是行为人最初的“目的”，而不是最后钱包里有没有进账。
所以，家属心里那个“没赚钱就能轻判”的期待，第一步就踩空了。法律惩罚的，是那种意图利用淫秽信息营利的恶意行为本身，至于这个“生意”最终是赚是赔，并不影响罪名的成立。但这只是表面，真正的关键还在后面。
刚才提到的那个陷阱，我见过太多人掉进去。他们觉得反正没赚到钱，问题就不大。可等到案卷材料送过来，指控的罪名往往是更重的那个。
这两个罪名的界限，泾渭分明。如果当事人只是出于好奇、炫耀或者某种扭曲的分享欲，把视频发到群里或者网络上，没有想着靠这个赚钱，那么他的行为可能构成传播淫秽物品罪。这个罪名，看的是传播的数量、被点击的次数是否达到了法律规定的立案标准。
反过来，如果从一开始，上传视频、经营网站、分享链接就是为了赚取广告费、会员费，哪怕因为网站被封、无人付费而一分钱没捞着，这个“营利目的”就已经存在了。这种情况下，很大概率会定性为传播淫秽物品牟利罪。而这个罪名的起刑点和刑罚幅度，要比前一个罪名重得多。
法官在量刑时，对于没有实际违法所得的情况，或许会作为一个情节予以考虑，但这个因素对整体刑期的影响，远没有当事人和家属想象的那么大。它改变不了案件的基本性质。
说了这么多，从第一个误区到罪名的定性，我们能看出家属的关注点往往偏了。纠结于“没赚钱”这个结果，对于辩护而言，意义有限。
真正影响案件走向和刑期长短的，是以下几件事：第一，也是最根本的，当初的行为究竟出于什么目的？证据如何体现这一点？第二，传播的范围有多大？视频数量、点击量、会员人数是多少？第三，有没有造成其他严重后果？第四，如果确实有违法所得，是否已经全部退缴？
你看，退没退钱，这只是财产处置层面的问题。而前面三点，才是决定罪名和刑期的核心要素。作为家属，与其沉浸在“他没赚钱”的自我安慰里，不如尽快弄清楚，办案机关到底以哪个罪名在调查他，指控的传播数量到底有多少。把这些基础事实搞明白，才能谈得上后续的有效应对。
刑事案件最怕的，就是在错误的方向上浪费时间。如果你现在还不确定家人面临的具体指控是什么，手里只有一张拘留通知书，那当前最重要的事，就是先寻求一次专业的分析，把罪名、可能的量刑区间以及接下来的程序节点理清楚。时间不等人，很多程序上的机会窗口，往往在焦虑和等待中就错过了。
法律是严谨的，它关注的不仅是结果，更是行为的性质和起点。理解这一点，才是帮助家人的开始。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
