办案中，我经常遇到为开设赌场罪发愁的当事人家属。他们找到我时，往往带着一种既委屈又困惑的情绪，手里可能还攥着一张自己整理的账单，反复向我强调：“叶律师，他实际拿到手的钱就那么几万，怎么会说他获利几十上百万呢？”
我完全理解这种心情。就像最近一个案子，当事人王总搭建了一个线上平台，有个玩家在平台上总共投入了数十万，但因为一直在输，最后只提现了几万元。王总自己可能也在平台里玩，把一些钱又输了回去。案发后，家属东拼西凑退赔了二十几万，觉得已经远远超过了王总“实际赚到”的钱，应该足够了。
这个想法，看上去很符合普通人的朴素认知，但在法律上，往往是一个巨大的误区。很多人认为，只有最终落入自己口袋、可以自由支配的钱，才算是违法所得。而在司法实践中，尤其是在开设赌场这类案件里，计算方式要复杂得多。
要弄清楚这个问题，我们首先要分清两个概念：一个是“赌资数额”，另一个是“违法所得”。
“赌资数额”指的是在你的赌场或者平台上流转过的所有用于赌博的资金总和。这个数字，主要用来衡量你这个赌场的规模有多大，社会危害性有多严重，直接关系到定罪量刑的“情节”问题。比如，是判三年以下，还是三年以上十年以下。
而“违法所得”，才是你需要退赔的范围。那么，这个“违法所得”到底怎么算？是按赌客提现后剩下的钱算吗？不是的。通常情况下，司法机关会倾向于将所有赌客在平台内输掉的钱的总和，认定为平台的违法所得。
换句话说，司法机关看的是整个“资金池”的进出。赌客把钱投进你的平台，这笔钱的性质就已经变了。无论这笔钱是在平台里被其他赌客赢走了，还是被平台方自己消耗了，它都属于整个赌博活动非法占有的资金。至于平台老板自己也下场玩，把钱输回去了，这通常被看作是对非法所得的后续处置行为，并不能用来抵扣他需要承担的退赔责任。
说到这里，很多当事人可能会感到绝望，觉得这笔钱根本还不清。其实也不必这么悲观。法律虽然是冰冷的，但程序是人来执行的。在审查起诉阶段，如何认定违法所得，如何计算退赔金额，往往是检察官和辩护律师交锋的焦点，也是存在一定辩护空间的。
首先，积极退赔的态度永远是第一位的。这是向司法机关展示悔罪态度最直接、最有效的方式，对于能否争取到缓刑至关重要。即便你无法一次性退清全部认定的金额，但只要尽最大努力去退，并且让司法机关看到你的诚意和实际困难，效果也是完全不同的。
其次，退赔也要讲究策略。像我们前面提到的王总，他已经退了二十几万。这笔钱不能白退。辩护律师要做的，就是拿着这个退赔凭证，去和检察官有效沟通。我们要说明的不是“我们退够了”，而是“我们在家庭经济如此困难的情况下，依然砸锅卖铁凑出了这笔钱，尽了最大的努力去弥补损失，这足以证明我们的悔罪态度是极其真诚的。”
说白了，辩护律师的工作，就是要把家属的每一分努力，都转化为法庭上能够被采纳的、有分量的从轻情节。
刑事案件最怕的不是案情复杂，而是在不了解规则的情况下走错了第一步。这类案件的计算方式确实复杂，每个案子的具体情况都有差异，自己埋头算，很容易陷入逻辑死角。重要的不是你认为自己获利多少，而是司法机关会如何认定。如果你也正为这笔‘糊涂账’而烦恼，可以先把具体情况告诉我，我帮你分析一下，看看辩护的关键点到底在哪里。
开设赌场罪的辩护，很多时候就是一场围绕数字的博弈。但这背后，影响的却是一个个具体的人和家庭。我们律师能做的，就是在冰冷的法律条文和复杂的账目流水之间，找到那个最有利于当事人的解释路径，争取一个相对理想的结果。法律不外乎人情，但人情，需要通过专业的法律语言去表达。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
