最近我办理了一个案子，当事人是个农户，他在路边“捡”了三名智障人员，让他们在自己家里帮忙搬运水泥，最终被以强迫劳动罪起诉。虽然结果争取到了缓刑，但这个案子让我思考了很久。特别是当被害人自己都说不清自己是不是被强迫的时候，法律要怎么判断“强迫”这两个字？
这类案子里，很多雇主一开始都觉得冤枉：“我没打没骂，是他们自愿跟我走的，我给吃给住还给点零花钱，怎么就犯罪了？” 这种说法听起来确实有点道理，但问题出在被害人身上——他们是智障人员。智障人员的认知能力有限，他们可能根本理解不了什么是“劳动交换”，什么是“被剥削”。你问他是不是自愿的，他可能会点点头，但这个“点头”在法律上有没有效力？
这个问题，类比到强奸罪就很好理解了。法律上普遍认为，如果被害人因为精神发育迟滞而无法正常表达真实意愿，那么即便她口头说“同意”，这个“同意”也是无效的。类推到强迫劳动罪里，道理是一样的。智障人员如果无法理解劳动的真实性质，无法判断自己是不是被剥削，那么他所谓的“自愿同意”就不能成为雇主的免责牌。我办的这个案子，办案机关就对智障人员做了民事行为能力鉴定，得出的结论是他们无法形成有效的意思表示，所以自愿无效。这虽然解决了被害人承诺的效力问题，但又引出另一个麻烦。
刚才说了，被害人承诺无效所以入罪没问题，但量刑上的混乱就很让人头疼了。法律对强迫劳动罪分了两个档次：基本档是三年以下，情节严重的要三年以上十年以下。问题是，什么算“情节严重”？立法和司法解释都没说清楚。
我查了查裁判文书网，发现各地的判罚五花八门。有的案子强迫智障人员干了好几年，判得很轻；有的案子时间不长，但因为用了点轻微暴力，刑期就上去了。理论上说，长时间强迫、强迫多人、劳动条件恶劣都算“情节严重”，但法律没给出具体的量化标准。比如强迫几天算“长期”？强迫几个人算“多人”？这些模糊地带，让法官的自由裁量权变得很大，也容易导致类案不同判。
就拿我办的这个案子来说，农户的砖厂规模很小，智障人员干的也是普通的搬运活，没有暴力威胁，也没有长时间囚禁。这种情形，和黑砖厂、黑工地那种长时间高强度、限制人身自由的强迫劳动，性质上确实有区别。如果一刀切地往重了判，对被告人不公平；如果往轻了判，又可能保护不了那些真正被严重剥削的智障人员。这个平衡，很难拿捏。
说了这么多，归根结底，强迫劳动罪在涉及智障人员时，最大的困境不是法律条文本身的问题，而是怎么在“保护弱者”和“罪责刑相适应”之间找到一个合理的位置。
一方面，智障人员确实需要法律特别保护，因为他们自我保护能力弱，容易成为被剥削的对象。另一方面，如果一刀切地把所有雇佣智障人员的行为都往强迫劳动罪上靠，又可能让一些正常提供劳动机会、支付合理报酬的人也成了罪犯。
其实，很多智障人员是有一定劳动能力的，他们也需要通过劳动实现自我价值。法律不能因为害怕有人滥用这个渠道，就把所有路都堵死。判断一个雇佣行为是否构成犯罪，关键还是要看有没有“暴力、威胁或限制人身自由”的手段。如果智障人员是在具备一定认知能力的条件下，出于真实意愿提供劳务并获得合理报酬，那就不应该因为他的身份特殊就一律入罪。
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叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
