前几年有个案子,主审法官特意在判决书后写了很长一段分析,核心就为一个问题:用POS机帮人“养卡”,到底算不算犯罪,如果算,又该适用哪个标准来判?这个看似微小的争议,恰恰关系到很多做类似业务的人,他们以为自己在灰色地带安全经营,却可能已经踩进了刑事风险的红线。
最近看到江苏某地的一个案子。王老板在彩票店和另一个门市,放了几台POS机,专门帮还不上信用卡的人“养卡”。操作很简单:他先用自己的钱帮客户把信用卡账单还上,等额度恢复了,再用POS机以虚假交易的方式,把刚还进去的钱刷出来。就这样,客户的本期账单还清了,新的账单延期到了下个月,他则按交易额收取手续费。几年下来,经他手“养卡”的资金规模达到了几个亿,个人也获利上百万。
这个案子的问题出在哪?表面看,他好像没直接给客户现金,只是帮客户“倒腾”了一下账单。但法院最终认定,他和手下几名员工的行为构成了非法经营罪。关键就在于,他们实质上在从事一项法律严格管制的业务——资金支付结算。
根据规定,只有获得国家批准的金融机构,比如银行、第三方支付公司,才能合法做资金支付结算。什么叫支付结算?简单说,就是帮别人完成货币的转移和清算。“养卡”的过程,资金从王老板的账户转到客户信用卡,再通过虚构的商户交易从信用卡刷回,这本身就是一套完整的资金流转和清算行为。他没有支付牌照,却长期、大规模地经营这项业务,并且虚构交易,这就撞上了刑法第二百二十五条里“非法从事资金支付结算业务”这一条。
很多做这行的人,容易陷入一个误区,觉得只要不是直接套现,风险就小。但实际上,这个判断标准在司法实践中已经越来越清晰了。
刚才提到的误区,在法院内部其实也有过讨论。一种观点认为,既然不是“向持卡人直接支付现金”,那就不符合关于信用卡套现的司法解释,可能不构成犯罪。但这个案子的判决,采纳了另一种更符合当前监管趋势的观点。
法院在判决书里做了很清晰的区分:“养卡”和套现,在行为模式和社会危害性上,有本质不同。套现是把信用卡额度直接变成现金给持卡人,相当于从银行“无息贷款”,风险直接转嫁给了银行。而“养卡”时,持卡人的账单已经逾期,王老板先垫钱还上,其实帮银行收回了欠款,缓解了坏账风险,之后他再刷出来,等于产生了一笔新的、未来才到期的债务。
既然如此,为什么“养卡”反而可能面临更重的刑罚?这里涉及到一个非常关键,但外行很难注意到的法律细节:适用的司法解释不同,入罪和量刑的门槛天差地别。
如果按信用卡套现来定罪,非法经营数额一百万元以上,就可能构成“情节严重”。而如果按“非法从事资金支付结算业务”来定罪,这个门槛是五百万元。看起来,后者的入罪标准更高,似乎对当事人更有利?但别急,再看“情节特别严重”这个档。套现标准是上述数额的五倍,也就是五百万元;而非法支付结算的标准是两千五百万元。
这个案子里的王老板,经营额几个亿,无论按哪个标准,都远远超过了“情节特别严重”的门槛。但关键在于,对于金额特别巨大的情况,两个罪名背后的刑罚裁量空间和司法倾向是不同的。司法实践越来越倾向于认为,“养卡”这类非法支付结算行为,虽然危害性与直接套现略有区别,但其未经许可长期经营、规模巨大的特性,严重扰乱了国家金融管理秩序,必须予以严惩。这个案子主犯被判五年六个月,罚金数十万,就是一个明确的信号。
这个案子里还有一个值得所有从业人员警醒的点:不只是老板,连员工也都被追究了刑事责任。店里几个帮忙操作、提供自己银行卡走账的员工,虽然只是领固定工资或少量分成,但因为他们提供了关键的支付工具(银行卡)并参与了具体操作,都被认定为共同犯罪中的从犯。
他们的经营额从几千万到一个多亿不等,个人获利在十万到二十万之间。最终,这些员工都因非法经营罪被判了刑,好在因为是从犯、退赃、认罪认罚且是初犯,全部适用了缓刑。但这意味着他们依然背负了刑事案底。这对于只是找份工作的普通员工来说,代价是巨大的。
所以,无论是觉得自己只是“小打小闹”的个体户,还是认为“我只是个打工的”的业务员,都需要重新审视这件事的法律性质。当你在持续使用POS机进行虚构交易,帮助他人循环套取资金并以此牟利时,风险就已经存在了。公安机关查处时,扣押的不仅是POS机,还会包括大量用于结算的银行卡、电脑等物品,整个资金链条上的参与者,都很难置身事外。
刑事案件最怕的,是在不了解行为性质的情况下,把生意做成了“罪业”。如果你或身边的人正在从事,或曾经涉及类似的“养卡”、代还业务,现在感到不安,最好的做法不是猜测或等待,而是先把具体情况理清楚。基于真实的案情细节,才能判断潜在的法律风险究竟有多大,以及当前最需要做什么来应对或规避。
叶斌律师,刑事辩护律师,浙江允道律师事务所主任,创始合伙人,执业十八年以来,专注刑事辩护领域,带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪,销假类犯罪,性侵类犯罪,毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护,在杭州有良好的口碑。