很多当事人家属在咨询时，都抱着一个强烈的期待：案子能不能争取到不起诉？尤其是当当事人已经退赃、拿到谅解，还主动自首、认罪认罚之后，这种期待会更加强烈。比如最近就有朋友问，涉嫌职务侵占三十多万，这些条件都满足了，是不是就稳了？说实话，每次听到这样的问题，我心里都挺复杂的。从法律条文上看，希望确实存在，但十八年的办案经验告诉我，不起诉的决定，远不止是满足几个条件那么简单。
我们首先要明白一个基础逻辑。检察院决定是否起诉，第一步是看案件本身是否达到了“微罪不诉”的标准。简单说，就是犯罪情节显著轻微，危害不大。像退赃退赔、获得谅解、自首、认罪认罚，这些都是争取“情节轻微”认定的重要砝码，是入场券。但有了入场券，不代表就能稳坐贵宾席。我见过不少案子，当事人和家属觉得“万事俱备”，最后却等来了起诉书，问题往往就出在，他们只看到了法律规定的条件，却忽略了决定这些条件如何被“运用”的人和环境。
这才是最现实，也最容易被忽略的一环。一个案子能不能不起诉，很大程度上取决于三个“人”的因素。第一，是具体承办案件的检察官。他愿不愿意为了这个案子，去额外撰写不起诉报告，去走更复杂的内部审批流程？这需要他个人有担当，也愿意承担这份工作量。第二，是检察院内部的氛围和导向。有些地方对不起诉卡的非常严，一年可能就那么几个指标；有些地方则相对宽松，鼓励在符合条件时适用。第三，甚至和单位领导的风格都有关系。一个不起诉决定，需要承办人提出，部门负责人同意，分管领导批准，任何一个环节有不同看法，都可能让事情卡住。所以，我们常说，不起诉是“可遇不可求”的。它需要天时、地利、人和——案件条件达标是“天时”，当地司法政策是“地利”，遇到一位有魄力且认同案件可宽宥处理的检察官，就是“人和”。
那么，像涉嫌三十多万职务侵占这种情况，到底该怎么办？我的建议是，怀抱最好的希望，做好最实的准备。一方面，我们要尽全力去沟通、去争取。向检察官充分说明，虽然数额不低，但当事人刚达到入罪门槛，且有全部退赔、获得谅解、自首、认罪认罚等一系列法定、酌定从宽情节，社会危害性已经极大降低，符合“情节轻微”的精神。另一方面，我们必须清醒地认识到，如果不起诉的路径走不通，那么核心目标就要转向争取缓刑。从量刑角度看，具备这么多从轻减轻情节，刑期大概率不会超过一年，这为争取缓刑创造了非常有利的条件。因此，与检察官的沟通策略，往往是“争取不起诉，同时为缓刑辩护做好铺垫”。不必把全部希望孤注一掷地押在不起诉上，而是建立一个从“不起诉”到“缓刑”的辩护梯度，这样无论结果走向哪个方向，我们都能为当事人争取到法律框架内最好的结局。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件，成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
