几个月前，我接触到一个颇具争议的案件。当事人经营一家小型公司，规模不过五人，主营成人情趣用品。但其中一款扑克牌，却被警方认定为“淫秽物品”，导致全员被刑事拘留。说实话，第一次听到扑克牌会构成这种罪名时，我也有些意外。
这副扑克牌表面上是卡通图案，配上文字描述不同动作的含义，商家称是夫妻调情用具，但鉴定机构认为其中内容会引发不正常性刺激，从而认定为淫秽。这类产品的性质和销售目的，在法律上有争议——它究竟是情趣用品，还是触及刑法的“淫秽物品”？这就是案件的核心分歧。
在刑法中，传播淫秽物品罪要求行为人明知物品属于淫秽物品，还进行复制、出版、发售等传播行为。如果当事人确实是将其作为成人情趣用品来经营，且主观上并未意识到它会被认定为淫秽物品，那么“明知”如何认定就成了辩护的关键。
在这个案件里，还有一个现实问题——鉴定标准。当前很多所谓“淫秽物品”的认定，都是由本地鉴定机构依据自己的标准完成的。不同案件之间，认定口径差异明显，缺乏统一规范。这使得律师在辩护中，可以围绕专家意见的科学性、合法性提出质疑，让审查机关必须面对这个“不统一”的现实。
我曾去过涉案公司，用他们的电脑登录店铺后台查看销售记录。虽然警方口头说卖了数千单，但从实际数据来看，涉及争议的只是某一批次的扑克牌——并不是大量经营，更不像有些案件那样专门销售淫秽物品。这为“过失销售”的辩护留下了空间。
辩护思路之一，就是强调销售目的与进货渠道都指向“成人情趣用品”的定位，与同类硅胶类情趣产品相比，这副扑克牌甚至更为隐晦。这样可以削弱涉嫌“淫秽物品”传播的故意成分，争取从主观上降低犯罪成立的可能性。
类似案件中，沟通的时机和对象很关键。如果刑拘进入到侦查期的后半段，证据仍存在争议，就应尽快促成与检察官的会面，明确产品的性质和销售背景。检察官是决定是否提起公诉的关键角色，如果在他们形成固定意见之前，就把产品定位和法律问题讲清楚，往往能有效缓解指控的力度。
此外，不要忽视实际市场环境——如果其他商家在正常销售类似产品，而且平台审核并未屏蔽，这本身就是佐证产品不易被视为淫秽物品的材料。当然，这类证据要通过合法途径获取，并在法律框架内使用。
归根结底，这类案件的核心在于：产品性质能否排除法律上“淫秽物品”的构成要件，以及当事人主观“明知”是否成立。一旦能在这两点上形成合理怀疑，案件的走向就会不同。经验告诉我，很多看似棘手的案件，只要抓对了突破口，转机就会出现。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
