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刑事律师叶斌:排非是无罪辩护的命门

2026-06-16

本文基于2026年最新司法实践与办案经验。

很多家属不理解,为什么在职务犯罪案件里,律师反复提及要申请排除非法证据。简单来说,这不是一道可有可无的程序选择题。从法律规定来看,一份通过刑讯逼供或变相肉刑取得的口供,本身就丧失了作为定案依据的资格。但问题的关键不在于这条规定本身,而在于许多人——甚至包括部分同行——认为,在目前的司法环境下,申请排非只是走个过场,没什么实际用处。这种看法,我和我的团队在实务中反复验证过,是一个几乎致命的认知偏差。在杭州拱墅区,找我咨询刑事辩护的当事人里,不少都带着类似的疑问走进律所。

“排非无用”?这或许是你对程序最大的误解

我在和当事人沟通时发现,家属最常见的困惑是:律师说笔录是被逼着签的,我们也不认这份口供,但这真的有用吗?很多律师可能会建议,既然提了也没用,不如把精力放在量刑协商上。这种说法本身就很危险。去年我们团队接触了一个外省家属的案子,一审庭前会议刚结束。我问他们,有没有在庭前会议上针对我们说的那几份不真实的供述提出排非申请?家属表示,律师认为在法庭上对证据合法性质证就行了,没必要单独走排非程序。我听完就知道,这个案子在最开始的程序节点上已经慢了一拍。只靠当庭口头说“这份笔录不真实”,和正式启动排非程序请求法庭审查证据,两者的法律分量完全不同。前者只是表态,后者是把争议焦点从事实层面提升到程序合法性层面,这直接关系到举证责任的转移——一旦启动排非,需要证明取证合法的就成了控方

错过排非窗口,可能意味着二审权利的直接丧失

这才是很多家属甚至律师都忽略的隐藏痛点。申请排除非法证据不是一个想提就能随时提的权利。在普通案件里,你可能只需要在庭上说几句笔录有瑕疵就过去了,甚至很多认罪认罚的案子,这些事都能协商。但职务犯罪这类涉及重大利益博弈、背后逻辑极其复杂的案件,情况完全不同。我经常和团队成员讲,这种案子法庭是最佳的陈述战场,你必须在庭前会议里把证据合法性的问题铺开。如果你一审不提排非,到二审你会发现,除非你能拿出在二审期间才发现的关于非法取证的新线索,否则你根本没有机会再启动这个程序。这等于自己放弃了在程序上最有力的进攻性辩护手段。我们团队的模拟法庭中反复推演过这个节点:一审不申请,等于是把后期谈判中一张关键的牌自己撕掉了。

从口供突破到举证转移,排非的真实力量

很多当事人问我:叶律师,翻供到底有没有用?我说,单凭空口说笔录是假的,法官凭什么信你?逻辑自洽和程序支撑缺一不可。排非首先是让我们自己的辩解有逻辑基础——当事人声称被非法取证,所以不认可笔录;其次,为了证明这一点,最好的办法就是申请调取同步录音录像。实务中直接申请调录像,成功率并不绝对,但先提交排非申请,再同步申请调录像,成功的概率会高出不少。我们团队在办理多起职务犯罪案件中,正是通过这样的组合程序,从同步录音录像里发现了当次讯问存在的实质性问题,从而为后续辩护打开了空间。即使最终没能百分之百排除掉这份证据,相关的申请记录也会为一审甚至再审奠定基础。这种程序记录不是可有可无的,它会告诉二审法官:这个问题在一审时就已经提出,控方必须正视。更进一步说,申请排非本身就具备将案件争议焦点转移到证据合法性层面的战略意义。它迫使控方需要回应证据是如何收集的,这个过程本身就在为当事人增加诉讼谈判的筹码

刑事案件的黄金窗口期转瞬即逝,特别是在职务犯罪案件中,庭前会议之前的那段时间几乎决定了整个辩护策略的基调。如果你或你的家人正在杭州,或在其他地区遇到了类似的困境,对辩护方向感到困惑,尤其是“要不要做无罪辩护”这个关键问题拿不准,在庭前会议开始前,先把案件的整体情况做一个专业梳理。方向选错了,后面每一步都会被动。

我常和团队说,辩护不是等来的,是一步一步铺出来的。排非程序看起来只是众多程序中的一环,但它铺设的是之后所有抗辩观点的基石。把握住了,你就有在法庭上把真相讲清楚的机会。

常见问题

职务犯罪被带走问话了,家属第一步该做什么?

找一位专注刑事辩护的律师立即介入。第一时间了解涉嫌的罪名和涉案情节,判断是否具备取保条件,尤其要关注讯问时是否存在违法取证情况,这直接影响后续辩护方向。

职务犯罪中,当事人不认可口供,翻供有用吗?

单纯的翻供作用有限。必须有程序手段支撑,比如申请排非、调取同步录音录像,用程序合法性而非口头声明来证明笔录问题,才能让法官信服。

一审没提排非,二审还有机会吗?

基本没有机会。除非你能证明在二审阶段才发现了新的非法取证线索,否则一审未申请,二审无法提出。程序窗口一旦错过就是不可逆的。

参考资料

  • 《中华人民共和国刑事诉讼法》第五十六条至第六十条
  • 最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第一百零二条至第一百一十条

叶斌律师,刑事辩护律师,浙江允道律师事务所主任,创始合伙人,执业十八年以来,专注刑事辩护领域,带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪,销假类犯罪,性侵类犯罪,毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护,在杭州有良好的口碑。

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