叶斌律师：电子烟案伪劣产品与非法经营定罪

很多做电子烟生意的朋友可能不太明白，明明卖的就是电子烟，怎么一会儿被说是生产销售伪劣产品，一会儿又说非法经营？作为在杭州专注刑事辩护十八年的律师，我经常碰到这类疑问。其实，这背后涉及的是法条竞合——同一个行为同时触犯了多个罪名，最终只能选择一个最恰当的来定罪。去年我们团队就办过一起电子烟案件，当事人同时涉嫌两罪，和今天要聊的逻辑几乎一样。

为什么卖电子烟会牵扯两个以上罪名？

电子烟不是法外之物。自从被纳入烟草专卖体系后，未经许可生产、销售电子烟，就可能踩到非法经营罪的红线。而如果销售的电子烟产品还是冒牌或劣质品，又会同时触发生产、销售伪劣产品罪，乃至侵犯商标权类的犯罪。但实务中并不会数罪并罚，因为行为人只实施了一个销售行为。根据司法解释，这种情况下要按“择一重罪”处理，也就是在同时触犯的几个罪名里，挑法定刑最重的那个定罪。

我们团队在梳理这类案件时，第一步不是急着去会见，而是把侦查机关的全部指控证据，在内部讨论会上「白板推演」一遍：销售记录能不能印证全部货品都是伪劣？鉴定意见覆盖了多少比例的库存？货品源头是否已查实？把这些像拼图一样一块块摆出来，才能判断检察机关最终会往哪个方向走。

伪劣产品罪和非法经营罪，实践中怎么选？

很多当事人会觉得，既然产品都被鉴定为伪劣了，当然应该定生产销售伪劣产品罪。但现实往往没那么简单。伪劣产品的认定需要实物证据，如果大部分电子烟已经卖出去，仓库里只剩少量库存，即便库存鉴定不合格，也难以证明卖出去的部分全部是伪劣。证据链一断，伪劣产品罪的适用基础就动摇了。

反过来，非法经营罪的证明门槛就低得多。只要行为人没有烟草专卖许可证，而这个证几乎不可能办下来，很容易查实。所以在司法实践中，非法经营罪经常成为兜底选择。前些天我团队研讨一起电子烟案，涉案金额二十余万，合并处理了两个罪名，最后我们预判，检察机关大概率会以非法经营罪起诉，因为证明伪劣的实物证据太薄弱了。事实也正是如此。

这里要提醒一下，伪劣产品罪与非法经营罪的量刑档次不同。非法经营烟草专卖品，数额在五万元以上不满二十五万元的，法定刑一般在五年以下有期徒刑或拘役。一旦超过二十五万，量刑就升至五年以上。所以金额卡在哪个档次，对判决结果影响非常大。

二十余万涉案金额，还有争取空间吗？

有些家属问，金额二十多万了，是不是铁定要坐牢？说实话，逮捕以后判缓的难度确实不小，但并非完全没有空间。如果当事人是初犯，积极退缴违法所得，愿意主动缴纳罚金，法院在量刑时仍然会考虑从轻处理。团队办过的类似案件里，就有通过全额退赃、认罪认罚，在三年以内争取到实刑一线的情况。但到底能争取到什么程度，必须结合个案细节判断，没人能在看完材料前下结论。

还有一点容易被忽略：逮捕后的羁押期限，如果检察机关最后没有以最重罪名批准逮捕，或者后续变更强制措施为取保候审，这也是重要的转折。我们团队处理电子烟案件时，会同步准备取保候审申请和不批捕法律意见，两条腿走路，尽量在审查逮捕环节打开缺口。

刑事案件的黄金辩护期非常短暂，尤其在杭州。如果你或家人正因电子烟案感到迷茫，不知道下一步该怎么走，可以把情况告诉我。作为专注杭州本地刑事案件十八年的律师，我能帮你判断当前最有利的选择，并先梳理一遍“现在在哪、下一步该去哪”。

说到底，电子烟案罪的定性，往往取决于证据体系能把“伪劣”指到多远。只要证据有缺口，辩护就有努力的方向。每一起案件都有它独特的节点，早一步介入，可能就多一些空间。