这两年，我们团队接到了不少和“减肥针”相关的案子。这些产品，很多都打着化妆品的旗号，宣称有奇效，比如市面上很火的斯美格鲁肽、基尔伯肽，相关的案件几乎是层出不穷。
这类案件里，总有两个问题绕不开，而且争议极大。我今天想借一个我们办过的案子，把这两个问题掰开揉碎了和你聊聊。
案情不复杂：王女士通过网络渠道，买了一些没有国内批准文号的所谓“转运蛋白减肥针”，然后对外销售，金额大概有数十万元。其中，她卖给一位顾客一盒，价格是几十块钱。后来，公安机关从这位顾客手里查获了这盒针剂，送去检测后发现，里面含有斯美格鲁肽成分，被认定为是未经批准的注射剂药品。
这个案子第一个让人困惑的地方，就是这个“减肥针”的外包装上，印的批准文号，查下来居然是一个化妆品的文号。很多家属来找我的时候都特别想不通：这明明写着是化妆品，怎么就变成卖药了呢？
这里有一个很关键的认知误区。我们判断一个产品的性质，不能只看它“穿了什么衣服”。包装、品名固然是参考，但更核心的是看它的实际用途和使用方式。
法律上对化妆品的定义是什么？根据《化妆品监督管理条例》，化妆品是指涂擦、喷洒或者以其他类似方法，施用于皮肤、毛发、指甲、口唇等人体表面，以达到清洁、保护、美化、修饰目的的日用化学工业产品。看清楚了，是施用于“人体表面”。
而我们手里的这个产品，虽然包装上写着“妆字号”，但它的使用方式是什么？是注射。这就从根本上把它排除在了化妆品的范畴之外。通过注射方式进入人体的，通常只有两类：药品或医疗器械。
那它为什么不是医疗器械？简单来说，像医美里用到的玻尿酸，它主要是作为物理填充物，起到一个支撑的作用，这可以被认为是医疗器械。但像斯美格鲁肽这类产品，它宣称能够调节身体机能、达到减肥效果，有明确的所谓“适应症”和用法用量，这就完全具备了药品的特征。
所以，第一步的结论很清楚：别管它包装上画了什么，只要是需要注射的“减肥针”，在法律上基本都会被认定为药品来对待。
确定了它是药品，更关键的问题来了：王女士的行为，到底算“销售假药罪”，还是“妨害药品管理罪”？说真的，这个问题对当事人来说，可能就是天和地的差别。
实践中，有一种观点认为应该定性为销售假药罪。理由是，目前国内只有某家国外药企的斯美格鲁肽原料药通过了评审，可以合法使用。那么，从非正规渠道获得的、未经批准的原料药生产出来的产品，就应该被认为是“假药”。
但对于这个观点，我一直持保留意见。我的一位在南方某大城市执业的同行魏律师，他之前处理的类似案件，检察院就以假药罪提起了公诉。但我认为，这个逻辑是有问题的。
一个化学物质，比如斯美格鲁肽，它是不是“真”的，取决于它的化学成分，这是一个事实问题。而药监部门是否批准它作为原料药在国内使用，这是一个法律程序问题。不能因为程序上没被批准，就否定它事实上的“真”。如果按照“未批准即假药”的逻辑，那一旦批准了，是不是就瞬间从“假药”变成了“真药”？这其实又回到了已经被修改掉的老《药品管理法》里那个备受争议的“按假药论处”的老路子上去了。
那么，为什么我认为更应该构成妨害药品管理罪呢？因为这类“减肥针”，作为一种需要批准才能生产的药品，当事人未取得药品批准证明文件就进行生产、销售，这个行为本身，就已经触犯了妨害药品管理罪。特别是对于注射剂这类风险极高的药品，根据司法解释，这种行为可以直接被认定为“足以严重危害人体健康”的情形。
所以，无论是基尔伯肽还是斯美格鲁肽，如果案子被定性为销售假药罪，我们作为辩护律师，必须积极地去做罪名辩护。这绝不是在玩文字游戏，因为这两个罪名的刑期，可以说是天差地别。妨害药品管理罪，最高刑期是七年；而生产、销售假药罪，一旦被认定为情节特别严重，刑期要重得多。
刑事案件最怕的不是案情复杂，而是在不了解规则的情况下走错了第一步。很多当事人或家属在事发初期，因为一个错误的认知，就可能错过最关键的辩护时机。如果你现在正因为类似的事情而困惑，不确定情况的严重性，可以先把情况告诉我，我帮你分析一下，在当前这个阶段，什么才是最重要的。
我常说，刑事辩护很多时候是在细节里找空间。一个产品定性，一个罪名选择，背后都是严密的法律逻辑和对当事人命运的巨大影响。看懂这些细节，才能在复杂的局面里，为当事人找到那条最有可能通往好结果的路。
叶斌律师，刑事辩护律师，浙江允道律师事务所主任，创始合伙人，执业十八年以来，专注刑事辩护领域，带领团队办理刑事案件超2000件,成功帮助上千名当事人争取到取保候审、不起诉、缓刑及罪轻判决。在诈骗罪、非法经营罪、开设赌场罪及卖淫类犯罪，销假类犯罪，性侵类犯罪，毒品犯罪等各类刑事案件有极其丰富的办案经验。团队承诺专业服务、追求有效辩护，在杭州有良好的口碑。
